中國人民大學刑事法律科學研究中心主任時延安：刑法修正案對證券犯罪威懾力增強

　　刑法修正案（十一）3月1日起施行，中國人民大學刑事法律科學研究中心主任、中國犯罪學學會副會長時延安在接受中國證券報記者專訪時表示，此次刑法修正案提高了對證券犯罪的懲罰力度，對一些犯罪的構(gòu)成要件做了一些調(diào)整，同時對有關(guān)欺詐發(fā)行股票債券罪和違規(guī)披露、不披露重要信息罪中的控股股東或?qū)嶋H控制人犯罪行為加以明確。此次修改變化最明顯的是刑罰調(diào)整，就是法定性調(diào)整，威懾力非常大。

　　時延安表示，涉及到有關(guān)證券市場的行政執(zhí)法，還有如何與刑事司法的銜接問題，這是目前一個比較大的難題。當前，應(yīng)通過在執(zhí)法機關(guān)和刑事司法機關(guān)之間建立較好的信息交流機制、強化執(zhí)法和刑事司法在機制上的對接、盡快培養(yǎng)專業(yè)隊伍等方面著手進行解決。

　　證券犯罪處罰力度增大

　　中國證券報：3月1日施行的刑法修正案（十一）對資本市場違法違規(guī)行為做了哪些更嚴厲的規(guī)定？補齊了哪些制度上的短板？

　　時延安：刑法修正案（十一）對涉及到證券方面的犯罪做了很大調(diào)整，修改內(nèi)容主要包括三個方面。一是提高對證券犯罪的懲罰力度。在增加刑期的同時，對這些犯罪的罰金刑也進行了調(diào)整。以往規(guī)定的比例罰金制或者定額罰金制弊端較多，彈性不夠。經(jīng)過修改后，對這些犯罪行為的罰金都調(diào)整為抽象罰金制，也就是無定額罰金制。法院在適用上會根據(jù)案件情況予以判處罰金，自由裁量權(quán)比較大，有較強的靈活性。從法定刑的變化來看，無論是自由刑的提高還是罰金刑的變化，使法院在懲治此類犯罪時的力度進一步加大。而以往有關(guān)證券犯罪的定罪和處罰方面，處罰相對較輕，很多案件要么做緩刑處理，要么只判罰金處理。

　　二是對一些犯罪的構(gòu)成要件做了一些調(diào)整，如操縱證券、期貨市場罪，原來構(gòu)成要件包括4種情況，現(xiàn)在把之前的司法解釋所涉及到的“搶帽子行為”“幌騙行為”“蠱惑交易行為”納入刑法條文。這些行為實際上已經(jīng)被司法解釋所規(guī)定，在刑法中做出明文規(guī)定，會發(fā)揮更好的威懾效果，也利于公安司法機關(guān)更好地適用法律。

　　三是此前刑法有關(guān)欺詐發(fā)行股票債券罪和違規(guī)披露、不披露重要信息罪的規(guī)定中并沒有提到控股股東和實際控制人的問題，這次對控股股東或?qū)嶋H控制人犯罪行為加以明確，可以通過刑法對這些犯罪行為進行威懾。實際上，在以往對于控股股東和實際控制人實施這類行為，完全可以依照共同犯罪的理論追究刑事責任。刑法予以明確規(guī)定，有利于解決實踐中認識的爭議，有利于司法實務(wù)部門執(zhí)法、司法。

　　刑法這次修改是配合證券法的修改，因而其重點是加強信息披露和投資者保護，進而配合證券發(fā)行注冊制改革。此次刑法修改，立法機關(guān)有關(guān)負責人在立法說明中明確指出，對證券犯罪的修改，是與以信息披露為核心的證券發(fā)行注冊制改革相適應(yīng)，保障注冊制改革順利推進，維護證券市場秩序和投資者利益，提高欺詐發(fā)行證券犯罪的法定刑，明確控股股東、實際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責任，提高資本市場違法違規(guī)成本。

　　中國證券報：刑法修正案如何有效聯(lián)動考慮證券法、公司法和刑法相關(guān)條款的銜接？

　　時延安：整個來看，此次刑法修正案修改最重要部分的變化不是很大。像證券犯罪，我們通常說它是一種行政犯罪，涉及到違法的判斷、基本規(guī)則并不會在刑法里規(guī)定。從證券犯罪適用性來講，尤其是行政違法性的判斷問題，需要在參考證券法變化的基礎(chǔ)上進行調(diào)整。由于證券法做了一些改變，相應(yīng)的刑法適用上也會進行改變。對于行政犯罪來講，行政法中具體法律規(guī)范的修改和調(diào)整，對應(yīng)的刑法規(guī)范的調(diào)整范圍也會有變化。即便刑法條文的表述變化不大，但隨著證券法的修改乃至將來一些具體實施細則的出臺，對判斷這些犯罪行為的刑事違法性都會產(chǎn)生“聯(lián)動”效應(yīng)。有人會質(zhì)疑，這是否違反罪刑法定原則。如果看清行政犯罪的本質(zhì)及立法模式，尤其是從整個法治體系來理解的話，其實并不違反罪刑法定原則。

　　這次對四項違法行為進行修改，罪狀變化最大的是操縱證券、期貨市場罪。另一個變化是欺詐發(fā)行股票、債券罪，原來只限于股票和債券的情況，現(xiàn)在也涵蓋存托憑證以及依法認定的證券，因而該罪的調(diào)整范圍更大了，罪名可以調(diào)整為“欺詐發(fā)行證券罪”。

　　此次刑法修正案變化最明顯的實際上還是刑罰調(diào)整，就是法定性調(diào)整�？梢哉f，這個威懾力非常大。尤其是罰金，法院在判處罰金時，以前要么受一定比例的限制，要么受具體金額的限制�，F(xiàn)在采用抽象罰金制，法院可以根據(jù)違法犯罪行為的危害程度進行判斷。從目前來看，對于實施證券違法犯罪的人來講，違法犯罪成本大大提升，刑法的威懾力也大大增強了。

　　中國證券報：此次實施的刑法修正案，大幅提高了對欺詐發(fā)行、信息披露造假等證券期貨犯罪的刑事懲戒力度，哪些內(nèi)容應(yīng)該重點關(guān)注？

　　時延安：原來刑法對操縱證券、期貨市場罪只規(guī)定了4種情形，這次把常見的“搶帽子行為”“幌騙行為”“蠱惑交易行為”三種情形加進去了。這使得刑法有關(guān)操縱證券、期貨市場罪的行為更為規(guī)范，而且這個罪實際上還有兜底性條款，它最后一項規(guī)定“以其他方法操縱證券、期貨市場的”，可以說，刑法評價的違法犯罪行為范圍很大。

　　要特別注意的是，刑法在判斷一個行為是不是構(gòu)成犯罪的時候，它不僅看形式，還會看實質(zhì)，要看這樣的行為是不是危害到證券市場管理秩序。在法律實踐中，可能也需要出臺與新證券法配套的實施細則，最高人民法院、最高人民檢察院對有關(guān)證券犯罪也會出臺相應(yīng)的司法解釋乃至指導性案例。隨著股票發(fā)行注冊制不斷推進，未來會出現(xiàn)一些新的問題，最高司法機關(guān)會根據(jù)情況提出法律適用規(guī)則。

　　中介機構(gòu)應(yīng)當好“看門人”

　　中國證券報：刑法修正案進一步壓實了證券中介機構(gòu)負責人的職責，這將產(chǎn)生哪些影響？

　　時延安：刑法修正案對中介機構(gòu)的行政責任調(diào)整，主要體現(xiàn)在提供虛假證明文件罪的調(diào)整上，明確把違規(guī)保薦行為規(guī)定到罪狀里。同時也調(diào)整了相關(guān)法定刑，以前只有提供虛假證明文件涉及到賄賂等行為才能判10年有期徒刑，現(xiàn)在直接把法定刑提高到10年有期徒刑，同時在附加刑的罰金也規(guī)定了抽象罰金制度，對于中介機構(gòu)及其從業(yè)人員來講，也形成了更強大的威懾力。此次刑法修正案將進一步督促相關(guān)中介機構(gòu)發(fā)揮好“看門人”作用，維護好證券市場發(fā)展的良好環(huán)境。

　　從以往來看，證券市場部分中介機構(gòu)的“看門人”作用沒有發(fā)揮好，其中重要的原因是因為刑法懲罰的威懾力沒有達到相應(yīng)效果。對這類中介機構(gòu)及其人員追究刑事責任的情形較少，這里面有各方面原因，其中很大一部分涉及到部分執(zhí)法司法觀念問題。另外，這些行為確實不太好認定。未來隨著證券市場的不斷規(guī)范，司法機關(guān)在相關(guān)適用刑法方面也會不斷進行完善。

　　中國證券報：對于推進資本市場注冊制改革，刑法修正案做了哪些具體安排？

　　時延安：此次刑法修正案對證券犯罪的修改，主要目標就是要為證券發(fā)行注冊制改革保駕護航。刑法中4項條文修改并沒有直接涉及到注冊制，但如果去分析條文的核心，其實與注冊制改革緊密銜接。注冊制是要強化對投資者的保護，強化信息披露制度。而刑法此次調(diào)整是實質(zhì)性地保護投資者利益，對違規(guī)披露或者不披露等行為進行嚴懲，實際上就是為注冊制保駕護航。

　　三方面完善體制機制

　　中國證券報：對于進一步完善證券執(zhí)法司法體制機制，目前還存在哪些障礙和難點，有哪些針對性建議？

　　時延安：涉及到有關(guān)證券市場的行政執(zhí)法，還有如何與刑事司法的銜接問題，是一個比較大的難題。這不是一個法律本身的問題，它涉及到相關(guān)的制度配套，包括一些專業(yè)的人才培養(yǎng)，不同部門之間的工作銜接等。要解決這個問題，我建議可以從以下三方面著手。

　　一是要在執(zhí)法機關(guān)和刑事司法機關(guān)之間建立起較好的信息交流機制。因為涉及證券市場的犯罪是比較專業(yè)的，對于公安司法人員來講，很多專業(yè)知識可能不具備，因此需要加強交流。       

　　二是要強化執(zhí)法和刑事司法在機制上的對接。例如，當發(fā)現(xiàn)了一個違法行為，怎樣盡快把線索交給公安機關(guān)？目前，公安機關(guān)執(zhí)法不可能直接到證券市場進行監(jiān)管，怎樣把監(jiān)管機制和公安的偵查機制銜接起來，并實現(xiàn)進一步強化，變得更為有效，這是必須思考的問題。

　　三是涉及到專業(yè)隊伍的培養(yǎng)問題。尤其是在證券市場活躍度比較高的領(lǐng)域，應(yīng)該組建一支專業(yè)隊伍，否則有些違法行為在進行處理時可能不好把握。以往有些案件雖然到了司法機關(guān)環(huán)節(jié)，但是由于專業(yè)水平達不到，在證據(jù)收集上容易出問題。這些專業(yè)隊伍怎么組建，需要決策部門去思考。而且一旦涉及到相關(guān)法律問題，能夠第一時間做出反應(yīng)。如果公安機關(guān)能夠第一時間介入案件，而且能專業(yè)地收集證據(jù)，司法機關(guān)后續(xù)開展審查起訴和審判等工作，就會更為扎實一些。

　　中國證券報：資本市場中違法違規(guī)行為不斷出現(xiàn)新的特點，從法律角度看，有沒有一個預(yù)防的機制安排？

　　時延安：我國證券市場一直在向境外發(fā)達市場學習，也一直有金融創(chuàng)新，司法部門去觀察和分析最新的違法違規(guī)行為確實存在一些困難。不過，這里更多還是如何理解法律，怎么適用法律的問題。刑法在判斷一個行為是不是構(gòu)成證券犯罪的時候，主要是看其實質(zhì)。當然是要在堅持罪刑法定原則前提下看實質(zhì)，不會糾結(jié)于一些具體的行為表現(xiàn)。

　　例如，涉及一些信息違規(guī)披露和不披露的行為，無論玩出什么花樣，只要實質(zhì)上屬于違規(guī)披露和不披露的，那就是違法。從現(xiàn)在來看，刑法有關(guān)證券犯罪的規(guī)定，應(yīng)該是比較全面的。一些機構(gòu)和個人不要只進行形式上的理解，刑法在認定違法行為時，有時會形成一種穿透效果，從實質(zhì)的危害性來把握。

　　中國證券報：此次刑法修正案實施之后，以前市場所詬病的違法違規(guī)成本低的問題是否得到徹底解決？

　　時延安：從現(xiàn)在來看，刑法對有關(guān)證券犯罪細節(jié)規(guī)范更為嚴密，同時法定刑法也提高了，違法犯罪成本也大大提升。其實，證券法就行政違法部分而言，已經(jīng)大幅加大了懲罰力度。行政違法的成本已經(jīng)提高，如果進一步實施構(gòu)成犯罪，當事人的違法成本就會更高。從目前來看，刑法所規(guī)定的這種懲罰力度是非常嚴厲的，當然真正的落實還是要建立機制。發(fā)現(xiàn)一些違法行為后，證券監(jiān)管機構(gòu)包括一些從業(yè)者，是不是及時把這些違法信息向公安機關(guān)進行反饋，進行通報甚至報案，這一點很重要。刑法修正案實施后，下一步需要建立機制，組建一支專業(yè)隊伍，使違法犯罪信息能夠第一時間讓公安機關(guān)準確掌握，進而對這些證券市場的“害群之馬”及時予以懲治。