老問題遇新情況 公募“蒙面舉牌”爭議頻現(xiàn)
近期，“蒙面舉牌”引發(fā)公募圈廣泛關注。當中國證券報記者將相關報道轉發(fā)給上海某基金公司督察長呂輝（化名）時，他在微信中發(fā)來一個大大的“？”和“！”。呂輝表示，這是一個老問題，但也確實出現(xiàn)了新情況。
所謂“蒙面舉牌”，是指同一基金經理執(zhí)掌的不同基金產品合計持有單一個股的數(shù)量超過總股本5%的情況。按照市場常規(guī)思維，這屬于依法發(fā)布舉牌公告的行為，但按現(xiàn)有制度框架，基金公司卻可以選擇不予披露。
于是有人質疑，同一基金經理顯然是“一致行動人”，這種情況也顯然有別于2007年出臺的政策意圖，所產生的政策“模糊地帶”應當予以破除，從而實現(xiàn)信息披露的公平、公正。但在公募基金行業(yè)，雖然此舉勢在必行，但考慮到基金實際操作的特殊性，在出臺明確的細則時應當對二者適度平衡。
“在現(xiàn)行制度下，公募基金‘蒙面舉牌’仍然屬于沒有定論的問題，目前大家也在按既有規(guī)范和要求進行操作。這樣的規(guī)范和要求是不是要與時俱進？答案是肯定的。但由于涉及面較大，還需要綜合考慮。”某公募基金監(jiān)察稽核部負責人梁妍（化名）表示。
緣何“蒙面”
嚴格來說，不同基金產品合計持有單一個股超過總股本5%卻不發(fā)布舉牌公告，并非公募基金公司違規(guī)，而是延續(xù)既有政策下的“慣例”。而這個慣例，已經沿襲了13年之久。
例如，日前，針對公司某基金經理管理的多只基金產品合計持有某個股比例占總股本5%以上卻未予公告的市場質疑，交銀施羅德基金公司就發(fā)布公告稱：“一貫堅持以合法經營為宗旨，重視基金信息披露工作，嚴格履行信息披露義務，切實保護投資者的利益，特此澄清我司不存在應披露而未披露的重大信息�！�
2007年1月，中國證監(jiān)會基金監(jiān)管部對于基金管理公司管理的公募基金持股變動的信息披露問題予以明確：（1）對于一家基金管理公司管理下的幾只公募基金持有某一上市公司的股份累計達到5%的，是否披露，由基金管理公司自己選擇；鑒于基金管理公司沒有要約收購的功能，在當前市場環(huán)境下，不鼓勵基金管理公司進行此類披露。同時，要防止基金管理公司通過披露集中持股的行為引導市場操作股票。（2）對于一家基金管理公司管理下的一只公募基金持有某一上市公司的股份累計達到5%的，需要依法披露，并應遵守短線交易的相關規(guī)定。
事實上，多年來，公募行業(yè)一直通過“防火墻”等多種手段，來防范這方面的風險。梁妍告訴記者，基金公司在交易系統(tǒng)的設計中，就考慮了單只公募基金持有某一上市公司股份達到5%的情況，一旦接近觸發(fā)點，將及時預警，所以一般不會出現(xiàn)買入達到或者超過5%構成舉牌的情況。
基金經理元鈞（化名）也證實了這一點�！俺鲇诹鲃有钥紤]，5%的舉牌線是公司風控體系中的事先設定，一般超過4%，公司的風控部門就會有相應的預警信號發(fā)出，基金經理很難突破這一風控紅線，也不會嘗試突破。”元鈞說。
《關于規(guī)范證券投資基金運作中證券交易行為的通知》（證監(jiān)發(fā)〔2001〕29號）中也明確規(guī)定：“證券交易所在日常交易監(jiān)控中，應當將一個基金視為單一的投資人，將一個基金管理公司視為持有不同賬戶的單一投資人，比照同一投資人進行監(jiān)控。當單一基金或基金管理公司管理的不同基金出現(xiàn)異常交易行為時，證券交易所應根據(jù)不同情況進行以下處理：電話提示，要求基金管理公司或有關基金經理做出解釋；書面警告；公開譴責；對異常交易程度和性質的認定有爭議的，書面報告中國證監(jiān)會�！�
但敏感的市場人士卻發(fā)現(xiàn)，隨著市場環(huán)境的變化，2007年適用的政策沿襲至今，已經出現(xiàn)了明顯的“模糊地帶”，其中最明顯的，就是基金經理“一拖N”現(xiàn)象普遍，導致不同基金產品合計持股跨越舉牌線的行為，背后存在“一致行動人”。而如果被認定為“一致行動人”，那么公募基金的“蒙面舉牌”行為就存在法理上的瑕疵。
一時間，針對公募基金“蒙面舉牌”是沿襲慣例還是需另立新規(guī)，成為近期公募行業(yè)內爭議的焦點。
各執(zhí)一詞
對于公募基金“蒙面舉牌”是否合理，法律界人士、非公募資管機構和公募基金行業(yè)各執(zhí)一詞。
上海某律師事務所的律師表示，同一基金經理管理的不同基金產品合計持有單一個股達到總股本5%是否予以披露，目前處于法律法規(guī)的空白地帶，如果單純從法律意義上來講，被認定為構成舉牌更為合理。該律師指出，《證券法》是資本市場的基本法，也是各相關規(guī)章制度的上位法，即便公募基金行業(yè)有其特殊性，在監(jiān)管層未明確法規(guī)的前提下，也必須遵循上位法。
“在出現(xiàn)明顯的‘模糊地帶’背景下，呼吁監(jiān)管層從法律層面進一步明確同一基金經理管理不同產品出現(xiàn)的合計持有個股達到舉牌線的信息披露要求，否則會對市場形成公募基金特殊化的不良預期�！痹撀蓭煴硎�，“從當前實際發(fā)生的案例來看，私募產品和專戶產品都有舉牌的相應要求，公募基金獨缺這一塊，在公平性上也有缺失。”
而在私募基金看來，這種明確更是迫在眉睫。上海某私募基金公司總經理向記者明確表示，不同基金經理管理的不同基金產品合計持股踩上了舉牌紅線不予公告尚在情理之中，因為這可能是不同決策的結果，可以不視為“一致行動人”，但如果是同一基金經理管理的不同基金產品出現(xiàn)這種現(xiàn)象，如果不認定為“一致行動人”，就很難有說服力�！霸趶娬{信息披露公平、公正的大背景下，如果不對這個模糊地帶予以規(guī)范，就有可能被一些不法行為打‘擦邊球’所利用�！�
該私募基金總經理進一步指出，即便繼續(xù)按照2007年監(jiān)管層的政策來執(zhí)行，同一基金經理管理的不同基金產品合計持股達到舉牌線也應當適用于第二種情形：一家基金管理公司管理下的一只公募基金持有某一上市公司股份累計達到5%的，需要依法披露，并應遵守短線交易的相關規(guī)定。他強調，同一基金經理管理不同基金產品，對個股的實際影響幾乎等同于一只基金產品，而理解法律法規(guī)應該遵循實際意圖，如果達到舉牌線就應該遵循依法披露的規(guī)定。
事實上，公募基金行業(yè)也希望能盡快解決這個“模糊地帶”。呂輝坦承，按現(xiàn)行法規(guī)對“一致行動人”的定義，同一基金經理管理的基金產品確實屬于“一致行動人”情形，盡管可以說各個基金產品之間是獨立運作，并且存在隔離措施，但是多只基金持倉相似和趨同其實就說明了其中的關聯(lián)。
此前，也偶有基金公司主動發(fā)布舉牌公告。如銀河基金曾發(fā)布公告，由同一基金經理成勝管理的銀河行業(yè)優(yōu)選基金、銀河主題策略基金，在2013年7月3日持有北京飛利信科技股份有限公司發(fā)行的流通股合計6980002股，占該公司總股本的5.5397%。其中，銀河行業(yè)優(yōu)選股票型證券投資基金持有6600002股，占該公司總股本的5.2381%；銀河主題策略股票型證券投資基金持有380000股，占該公司總股本的0.3016%。
不過，基金經理們還是有自己的憂慮。元鈞向記者表示，從基金經理操作的角度，是否需要發(fā)布舉牌公告不是重點，關鍵在于如果認定舉牌后，就要遵守短線交易的相關約束，將影響基金經理的投資決策�！拔覀儞�，以后市場會不會頻頻出現(xiàn)這種發(fā)布舉牌公告，卻不進行要約收購的情況成為擾亂股價的一個因素�！痹x說。
“模糊地帶”待消除
雖然爭議不斷，但市場各方也有共識：“蒙面舉牌”在政策法規(guī)上的“模糊地帶”需要盡快消除。
梁妍建議，在規(guī)章制度尚未明晰的情況下，市場不應渲染“違規(guī)”等定性化言論。如果后續(xù)有政策明確，大家就應該按照新的規(guī)章制度辦事。她指出，中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《基金經理兼任私募資產管理計劃投資經理工作指引(試行)》規(guī)定，符合條件的公募基金經理可以兼任私募資產管理計劃投資經理，這將令“蒙面舉牌”的合理性更加復雜化，需要監(jiān)管層盡快明確，否則未來容易引發(fā)很多意外的后果。
“與其模模糊糊和爭議不斷，不如盡快明確相關規(guī)定�！鄙頌榛鸸竞弦�(guī)的最后掌舵人、督察長呂輝的觀點就更為鮮明，“這是一個老問題，但確實不斷有新情況出現(xiàn)。接下來會走向哪一步，相信行業(yè)內很多機構和從業(yè)人員都在關注。”
相較于業(yè)外人士執(zhí)著于質疑，公募基金行業(yè)更多思考的是解決辦法。呂輝指出，從法理上來看，“一致行動人”的認定有可能導致同一基金經理管理不同基金產品踩上舉牌紅線后不得不發(fā)布公告，但在實際操作中，卻應該綜合考量各個因素。一般而言，公募基金產品既沒有要約收購的動機，也沒有要約收購的能力，其“舉牌”行為只是市場投資的意外之舉，并不會對上市公司的生產經營產生實質性影響。在這種背景下，可以考慮適度放寬舉牌的認定標準。
“比如采用折中的辦法，如基金公司發(fā)布持股達到舉牌線的公告時，也可以明確后續(xù)不會有要約收購計劃，減少對市場的影響。而監(jiān)管層在制定法規(guī)時，也要考慮到這個因素，對發(fā)生此類情況的單只基金，實際持股未超過個股5%紅線的，在短線交易上予以寬松或豁免�！眳屋x強調，“一方面需要明確相關規(guī)定，另一方面也要嚴防基金產品出現(xiàn)借集中持股誘導市場炒作的情況出現(xiàn)。”
基金經理的想法更加具體，元鈞表示對此不可操之過急，“事實上，這類舉牌并不少見。如果對現(xiàn)行制度進行修改完善并實施，必定對市場和個股以及基金產品的操作產生重大影響，因此需要設定一定時間的適應期和過渡期�！痹x補充說。
