北交所董事長徐明：修訂公司法應(yīng)完善中小股東和債券持有人保護(hù)制度

　　北京證券交易所（下稱“北交所）董事長徐明日前撰文建議，正在修訂中的公司法，應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定差異化累積投票制度、一定范圍內(nèi)的差異化表決權(quán)制度、債券持有會(huì)議制度和債券受托管理人制度，以進(jìn)一步完善對(duì)公司中小股東和債券持有人的保護(hù)。

　　徐明建議，在公司法中增加一款強(qiáng)制性累積投票制內(nèi)容，同時(shí)實(shí)行累積投票的差異化制度安排，在上市公司中實(shí)行強(qiáng)制性累積投票制度，在非上市公司中實(shí)行選擇性累積投票制度。

　　累積投票制度的獨(dú)特作用在于它能夠通過投票數(shù)的累積計(jì)算，擴(kuò)大股東表決權(quán)的數(shù)量。徐明認(rèn)為，上市公司中小股東所持公司的股票呈現(xiàn)“少而散”的特點(diǎn)。在實(shí)踐中，大多數(shù)上市公司均有控股股東和實(shí)際控制人，他們?cè)诠蓶|大會(huì)中具有較大的話語權(quán)。累積投票制的目的在于避免大股東、控股股東、實(shí)際控制人對(duì)董事、監(jiān)事人選的壟斷，矯正“一股一票”表決制度存在的弊端。實(shí)行差異化的累積投票制度，也符合我國的公司治理實(shí)踐。

　　徐明還建議，在公司法中將差異化表決權(quán)制度單列成條，突出差異化表決權(quán)的重要性和特殊性；在范圍上，僅僅限制上市公司實(shí)行差異化表決權(quán)；同時(shí)，在公司章程中明確差異化表決的具體安排及其特殊治理要求。

　　徐明在文中談到，現(xiàn)行公司法確立的股份有限公司“一股一權(quán)”原則過于嚴(yán)格，對(duì)于采用差異化表決權(quán)的創(chuàng)新行業(yè)公司在我國境內(nèi)設(shè)立、掛牌上市形成了障礙，既不利于境內(nèi)創(chuàng)新行業(yè)發(fā)展和資本市場(chǎng)競(jìng)爭力的提升，也不利于國有企業(yè)特殊管理股制度的實(shí)施。在我國資本市場(chǎng)中，新三板市場(chǎng)是公開市場(chǎng)，掛牌公司存在公開發(fā)行情況，如果將差異化表決權(quán)的限制主體擴(kuò)大到公開發(fā)行股票的公司，那么在新三板、科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板和北交所市場(chǎng)實(shí)施差異化表決權(quán)就與上位法抵觸。一定范圍的差異化表決權(quán)制度安排，體現(xiàn)了法律對(duì)實(shí)行差異化表決權(quán)的審慎態(tài)度。

　　徐明認(rèn)為，規(guī)定“一股一權(quán)”原則的例外情形，可為公司采取差異化表決權(quán)制度保留空間，但應(yīng)對(duì)差異化表決權(quán)的實(shí)施進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)督。為防范利益沖突，有必要要求公司章程對(duì)高表決權(quán)股東的權(quán)利行使作出限制性規(guī)定，并明確防范高表決權(quán)股東權(quán)利濫用、保護(hù)其他股東合法權(quán)益的總體要求。

　　在債券持有人會(huì)議制度方面，徐明建議增加“公司公開發(fā)行債券的，應(yīng)當(dāng)設(shè)立債券持有人會(huì)議，并應(yīng)當(dāng)在公司債券募集辦法中說明債券持有人會(huì)議的召集程序、會(huì)議規(guī)則和其他重要事項(xiàng)。”

　　他認(rèn)為，當(dāng)前我國債券持有人利益保護(hù)機(jī)制不健全，數(shù)量眾多的債券持有人難以形成協(xié)調(diào)一致的意見和行動(dòng)，發(fā)行人、中介機(jī)構(gòu)侵害債券持有人利益的事件還難以避免，受托管理人存在利益沖突問題，這些都需要通過債券持有人會(huì)議制度加以完善和解決。公司法作為規(guī)范公司債券法律關(guān)系的基本法律，應(yīng)當(dāng)考慮根據(jù)債券持有人特點(diǎn)建立債券持有人會(huì)議制度，保護(hù)其合法權(quán)益。

　　在債券受托管理人制度方面，徐明建議增加“公開發(fā)行債券的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)為債券持有人聘請(qǐng)債券受托管理人，并訂立債券受托管理協(xié)議。受托管理人可以由本次發(fā)行的承銷機(jī)構(gòu)或者其他經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)可的機(jī)構(gòu)擔(dān)任”，以及“債券發(fā)行人未能按期兌付債券本息的，債券受托管理人可以以自己名義代表債券持有人提起、參加民事訴訟或者清算程序”的內(nèi)容。

　　徐明認(rèn)為，公司債券從發(fā)行到最終償付，整個(gè)過程都要有受托管理人全程參與。公司債券質(zhì)量高低以及債券持有人權(quán)益的保護(hù)程度，與受托管理人是否歸位盡責(zé)息息相關(guān)。在公司法中明確規(guī)定債券受托管理人制度，將其作為公開發(fā)行公司債券的必備條件，能更好地保護(hù)債券持有人的合法權(quán)益。此外，單個(gè)債券持有人即使具有監(jiān)督發(fā)行人的能力，也不可避免會(huì)出現(xiàn)維權(quán)成本較高的問題，有必要借鑒債券受托管理人實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，參考境外市場(chǎng)有關(guān)債券受托管理人做法，在公司法中明確規(guī)定債券受托管理人制度。