投服中心：上市公司業(yè)績(jī)承諾變更 需關(guān)注新業(yè)績(jī)補(bǔ)償方案是否合理
業(yè)績(jī)承諾與補(bǔ)償是指在上市公司重大資產(chǎn)重組過(guò)程中，交易對(duì)方對(duì)未來(lái)一段時(shí)間內(nèi)的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)作出預(yù)測(cè)，并承諾如果標(biāo)的資產(chǎn)在承諾期屆滿(mǎn)而實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)沒(méi)有達(dá)到預(yù)期目標(biāo)時(shí)，將向上市公司承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，除特殊情形外，重組方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照業(yè)績(jī)補(bǔ)償協(xié)議履行承諾。
業(yè)績(jī)補(bǔ)償承諾的變更可能不合理地減少上市公司的可得利益，或增加上市公司獲取業(yè)績(jī)補(bǔ)償?shù)牟淮_定性，從而損害上市公司或中小股東的合法權(quán)益。針對(duì)業(yè)績(jī)補(bǔ)償承諾變更事項(xiàng)，中證中小投資者服務(wù)中心（簡(jiǎn)稱(chēng)“投服中心”）主要從該變更是否合理、新業(yè)績(jī)補(bǔ)償方案是否合理兩方面進(jìn)行分析。接下來(lái)，我們主要介紹一下分析新業(yè)績(jī)補(bǔ)償方案是否合理的關(guān)注要點(diǎn)。
具體來(lái)說(shuō)，業(yè)績(jī)補(bǔ)償方案的變更可以分為變更承諾補(bǔ)償人、變更補(bǔ)償方式與變更補(bǔ)償金額等。針對(duì)變更承諾補(bǔ)償人事項(xiàng)，投服中心主要關(guān)注新承諾補(bǔ)償人是否具備足夠的償債能力，此次變更是否會(huì)增加上市公司收回補(bǔ)償款的不確定性。針對(duì)變更補(bǔ)償方式事項(xiàng)，例如用資產(chǎn)抵償業(yè)績(jī)補(bǔ)償款的，投服中心主要關(guān)注是否物有所值，防止出現(xiàn)交易對(duì)方用質(zhì)量較差的資產(chǎn)抵償高額業(yè)績(jī)補(bǔ)償款的情況。此外，還關(guān)注抵債資產(chǎn)是否存在權(quán)屬瑕疵，防止出現(xiàn)無(wú)法抵債的情形。針對(duì)變更補(bǔ)償金額事項(xiàng)，主要關(guān)注變更承諾金額的原因，是否存在不合理調(diào)減業(yè)績(jī)補(bǔ)償款的情形。
例如，某上市公司D曾于2016年以人民幣43000萬(wàn)元收購(gòu)了標(biāo)的公司A的100%股權(quán)。業(yè)績(jī)承諾方L承諾標(biāo)的公司2016年至2018年經(jīng)審計(jì)的扣非凈利潤(rùn)分別不低于400萬(wàn)美元、600萬(wàn)美元與1200萬(wàn)美元。由于標(biāo)的公司2018年未完成業(yè)績(jī)承諾，L應(yīng)補(bǔ)償公司1359.27萬(wàn)美元（折合人民幣約9332.16萬(wàn)元）。根據(jù)公告，上市公司D擬與原業(yè)績(jī)補(bǔ)償人L以及新業(yè)績(jī)補(bǔ)償人B簽訂《債務(wù)轉(zhuǎn)移三方協(xié)議書(shū)》，約定B取得L持有的相關(guān)資產(chǎn)，此后由B承擔(dān)對(duì)公司的業(yè)績(jī)補(bǔ)償義務(wù)。由于公告未披露B從L處取得資產(chǎn)的情況，以及B的償債能力，因此投服中心通過(guò)發(fā)送股東函件方式，請(qǐng)上市公司說(shuō)明新業(yè)績(jī)補(bǔ)償人B從原業(yè)績(jī)補(bǔ)償人L處取得資產(chǎn)的具體內(nèi)容、相應(yīng)金額以及是否存在產(chǎn)權(quán)瑕疵，同時(shí)建議上市公司D對(duì)B的償債能力、經(jīng)營(yíng)情況以及信用狀況等進(jìn)行充分的盡職調(diào)查。
2021年3月31日，上市公司D以公告形式回復(fù)了投服中心的問(wèn)題。上市公司補(bǔ)充披露了新業(yè)績(jī)補(bǔ)償人B從原業(yè)績(jī)補(bǔ)償人L處取得資產(chǎn)的情況，并表示上述資產(chǎn)以及B的其余資產(chǎn)均不存在查封、凍結(jié)等瑕疵情形，必要時(shí)均可用于償還應(yīng)付公司的業(yè)績(jī)補(bǔ)償款。此外，上市公司披露了新業(yè)績(jī)補(bǔ)償人B的主要財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，并表示B目前具備償債能力。投服中心在本次行權(quán)中起到了督促上市公司釋疑的作用，有利于保障投資者的知情權(quán)，同時(shí)有利于保護(hù)上市公司及投資者的合法權(quán)益。
